Lakhasly

يقوم إ ي مجإل إلقإنون بصفة عإمة، وإلقإنون إلؤدإر ي على وجه إلخصوص، ويقيس عند غيإب إلنص إلقإنو ن فهو يفش إلنص إلغإمض، نذرإ لك ربة إلنصوص إلؤدإرية وتشعبهإ، وتعدد موإضيعهإ وتبإين أدوإتهإ. فإلأصل أن إلق ي يقوم بتطبيق إلقإنون، إ ر إلمنإزعة إلمعروضة أمإمه، ؤلإ أن إلطبيعة إلخإصة لقوإعد إلقإنون إلؤدإري، إلؤدإري دور إلقإ ر ي أدى ؤلى أن يتجإوز إلقإ ر تمشيإ مع متطلبإت فيعمد ؤلى إستحدإث مبإدئ وأحكإم إلقإنون إلؤدإري، إلذي يقوم به إلقإ ر ي فإلإجتهإد إلقضإ ن إلقإنونية عند غيإب إلنص إلذي تقتضيه إلنإزلة إلمطروحة" )محمد كرإ ي م: م س، ي قرإر بلانكو مسؤولية إلدولة عن إلأ ضإر إل ت . ؤذ إء تنفيذ مرفق عمو ي م إعت ربت أن إلبت ف ي يمكن أن تقع على عإتق إلدولة بسبب ي إلم إلأ ضإر إل ت ، لإ يمكن رفق إلعمو ي م إلقإنون إلمد ن ي ي هو إلذي أعلن عن بل ؤن إلإجتهإد إلقضإ ن هذه إلمسؤولية، ي ، أمإم محإكم غ رب إلمحإكم يتضمنهإ إلقإنون إلمد ن ي إلعإدية، ي إلمرونة وإلإنغلاقية، بخإصي ت ليس ثإبتإ، ي إلؤدإري، تجعل من إلقإعدة إلقإنونية إل ت ي وبمع ت آخر، إلقإ ر ي مجإل إلقضإء إلؤدإري، فإستيعإب هذه إلقإعدة يتطلب إلإحتكإك بإللغة إلمستعملة ف ي من كون مجإل إلقإنون إلؤدإري . وهو مإ ينتج عنه كون إلقضإء إلؤدإري يكون فيه إلقإ ر كب ربة، تعكس جرأته، سوإء ف إلقإنون،

يقوم إ ي مجإل إلقإنون بصفة عإمة، وإلقإنون إلؤدإر ي على وجه إلخصوص،
ي بدور هإم ف
لقإ ر
ي ،
إلنصوص إلمتعإرضة، ويقيس عند غيإب إلنص إلقإنو ن فهو يفش إلنص إلغإمض، ويوفق ب ري
وهو أمر ليس بإلسهل، نذرإ لك ربة إلنصوص إلؤدإرية وتشعبهإ، وتعدد موإضيعهإ وتبإين أدوإتهإ.
فإلأصل أن إلق ي يقوم بتطبيق إلقإنون،
إ ر إلمنإزعة إلمعروضة أمإمه، وإلإ إعت رب ي
وإلفصل ف
منكرإ للعدإلة.
ؤلإ أن إلطبيعة إلخإصة لقوإعد إلقإنون إلؤدإري، من حيث عدم تقنينه، وظروف نشأته وتعدد
ي إلعإدي،
إلؤدإري دور إلقإ ر ي
مجإلإت نشإطإته، أدى ؤلى أن يتجإوز إلقإ ر تمشيإ مع متطلبإت
إلحيإة إلؤدإرية، فيعمد ؤلى إستحدإث مبإدئ وأحكإم إلقإنون إلؤدإري، حيث يصبح إلقضإء
مصدرإ رسميإ للقإنون إلؤدإري، بل أهم مصإدره.
ي إستنبإط إلقإعدة
ي ف
إلذي يقوم به إلقإ ر ي
ؤذن، هو "إلعمل إلؤنشإ ن ي
فإلإجتهإد إلقضإ ن
إلقإنونية عند غيإب إلنص إلذي تقتضيه إلنإزلة إلمطروحة" )محمد كرإ ي م: م س، ص 192 (، وقد
ي مجإل إلقضإء إلؤدإري، عندمإ أعلنت محكمة إلتنإزع
ي ، خإصة ف
برزت أهمية هذإ إلدور إلؤنشإ ن
ي قرإر بلانكو
8 ف ربإير 1873 ( عن إختصإص إلقضإء إلؤدإري بخصوص ( Blanco إلفرنسية ف
ي يتسبب فيهإ مستخدموهإ أثن
مسؤولية إلدولة عن إلأ ضإر إل ت . ؤذ إء تنفيذ مرفق عمو ي م
ي هذه إلمسؤولية لإ يمكن أن تختص به إلمحإكم إلعإدية، مؤكدة من خلال
إعت ربت أن إلبت ف
ي يمكن أن تقع على عإتق إلدولة بسبب
: "حيث ؤن إلمسؤولية إل ت إلحيثية إلتإلية على مإ ي ي لى
ي إلم
ي يكون ضحيتهإ إلأفرإد بفعل إلأشخإص إلذين تشغلهم ف
إلأ ضإر إل ت ، لإ يمكن رفق إلعمو ي م
ي ، وإلمتعلقة بعلاقإت إلأفرإد فيمإ بينهم..."
إلقإنون إلمد ن ي
إلبت فيهإ حسب إلمبإدئ إلمقررة ف
ي إلبدإية لم تكن مسؤولية إلدولة عن إلأ ضإر إلنإتجة عن
فمن خلال هذإ إلطرح، يتب ر ي أنه ف
ي هو إلذي أعلن عن
فعل مستخدميهإ محددة، بل ؤن إلإجتهإد إلقضإ ن هذه إلمسؤولية، عندمإ
ي ، أمإم محإكم غ رب إلمحإكم
يتضمنهإ إلقإنون إلمد ن ي
ضح بتطبيق قوإعد مختلفة عن تلك إل ت
إلعإدية، سميت بإلمحإكم إلؤدإرية.
ي يختلف عن إلمصإدر إلأخرى لكونه يتم ر ب
من خلال مإ سبق، يتضح أن إلإجتهإد إلقضإ ن
ي إلمرونة وإلإنغلاقية، فخإصية إلمرون
بخإصي ت ليس ثإبتإ، بل يتغ رب ي
أن إلإجتهإد إلقضإ ن ي
ة تع ت
ي بهإ غ رب مستقرة وثإبتة، بل تتغ رب بإستمرإر، لتفإدي أي تقييد
يأ ن ي
بإستمرإر ، كون إلحلول إل ت
ي تنإسب كل نإزلة على
ؤيجإد إلقوإعد إلقإنونية إل ت ي
ي إلؤدإري، إلذي يجب أن يظل حرإ ف
للقإ ر
حدة. أمإ بإلنسبة لخإصية إلإنغلاق ي ينشؤهإ
تجعل من إلقإعدة إلقإنونية إل ت ي
إل ت ية، ف ي ه
ي إلؤدإري، تستقل بتعإب رب لإ يمكن فهمهإ ؤلإ بإلتمرس على إستعمإلهإ، وبمع ت آخر،
إلقإ ر
ي مجإل إلقضإء إلؤدإري، وهذه
فإستيعإب هذه إلقإعدة يتطلب إلإحتكإك بإللغة إلمستعملة ف
ي من كون مجإل إلقإنون إلؤدإري
إلخإصية تأ ن هو "مجإل فكر وليس مجإل نصوص" )محمد
كرإ ي م: م س، ص 194 ي متمتعإ بحرية
(. وهو مإ ينتج عنه كون إلقضإء إلؤدإري يكون فيه إلقإ ر
ي موإجهة
ي ممإرسة نشإطهإ، أو ف
ي موإجهة إلؤدإرة عندمإ تتعسف ف
كب ربة، تعكس جرأته، سوإء ف
إلقإنون، بإلعمل على تأويله بطريقة يكون إلهدف إلأسمى منهإ هو تحقيق إلمصلحة إلعإمة،
دون ؤهمإل للمصإلح إلخإصة للأفرإد وإلجمإعإت، بمع ت أن مبدأ إلتوفيق ب ر ي إلمصلحة إلعإمة
للإدإرة وإلمصلحة إلخإصة للأفرإد وإلجمإعإت، هو أسإس إلقضإء إلؤدإري.